國際河流的定義是國際河流法的最基礎(chǔ)性的問題?!皣H河流(international river)”正式在《對德和約》中出現(xiàn)的意思是對一切國家均自由開放航行的多國河流。
當(dāng)時它作為制裁戰(zhàn)敗國、促使其開放國內(nèi)市場的手段,有著特別的政治意義。
時至今日,國際河流定義已經(jīng)泛化,簡言之即國家之間的河流。
“國際河流”仍然是各國國內(nèi)立法、國際條約、國際公約、國際組織決議(文件、報告)中以及諸多領(lǐng)域?qū)W者文獻(xiàn)中出現(xiàn)頻率非常高的用語。
但各國、國際組織、有關(guān)學(xué)術(shù)界對于超越一國邊界的淡水的表述多種多樣,主要有:國際水道、國際流域、國際淡水、國際湖泊、國際非海洋水域、跨國河流、越境水、跨界水道、跨界水體、跨界水域、跨界地下水、跨界含水層、邊界河流、邊界水、共享河流、共享水道、共享水資源等等。
這些表述大都是對某些具體的河流湖泊或水體在條約、文件文字中的描述,并沒有正確錯誤之分。
但基礎(chǔ)概念使用的混亂給國際河流法的研究帶來一定的困擾,有必要進(jìn)行一定的梳理。
國際河流概念的提出至少應(yīng)該包括以下幾個階段。
《不列顛百科全書》中對于河流的定義是:自然形成的流淌于渠道里有明確堤岸的水流。 河流是天然形成的,指的是地表水(如冰川等)在重力的作用下,沿著陸地表面上的線形凹地流動,并匯集于各級河槽上的這一過程,它是自然界水循環(huán)及地表過程變化綜合作用的結(jié)果,它與海洋的重大區(qū)別之一是其是否含鹽。
河流作為淡水資源的最重要來源,在人類發(fā)展史(乃至全球文明史)上的作用是無可替代的。
在人類社會出現(xiàn)城邦和民族國家之后,河流的性質(zhì)就發(fā)生了變化,開始受到政治因素的支配。
歐洲30年戰(zhàn)爭后,初步形成了以諸多平等主權(quán)國家為主體的政治版圖,出現(xiàn)了“形成國家邊界”的界河和“流經(jīng)幾個國家”的跨界河流。 但這樣國家之間(“國際”的語義解釋)的河流并沒有被稱為“國際河流”。 隨著資本主義的發(fā)展,歐洲各國迫切需要承擔(dān)重要交通職能的大江大河能夠擺脫國家政治地理的界限,實現(xiàn)低成本的商業(yè)自由航運。
1815年6月9日訂立的《維也納會議最后議定書》第108~117條,規(guī)定了“流經(jīng)不同國家的河流”的自由航行、統(tǒng)一稅收等制度,宣布萊因河和另外幾條河流(不包括多瑙河)受自由航行等制度約束。 1856年的巴黎和約、1968年的曼漢姆條約進(jìn)一步規(guī)定了萊茵河和多瑙河向一切國家開放,徹底確定了歐洲重要河流的自由航行制度。 實際上,河流自由航行原則在很大程度上也是西方列強推行殖民主義政策的工具,19世紀(jì)后半期,根據(jù)1885年柏林總規(guī)約、1890年布魯塞爾條約等有關(guān)剛果河和尼日爾河的專門條款,決定非洲這兩條大河實行自由航行制度。 最早提出“國際河流”(international river)學(xué)術(shù)定義的應(yīng)該是國際法學(xué)界泰斗德裔英國人奧本海(1858~1919),他在1905年和1906年出版兩卷集《國際法》,其中定義了“國際河流”,奧本海把“國際河流”這一術(shù)語專用于那些受條約制度支配的多國河流。把河流稱為“國際河流”的第一個國際條約是1919年《對德和約》第12部分。該部分規(guī)定,戰(zhàn)勝國對德國輸出入貨物不受限制,易北河、多瑙河、奧得河、涅曼河等被宣布為國際河流,外國軍艦和商船可以自由出入基爾運河??梢?,“國際河流”的術(shù)語從其誕生起(無論是學(xué)者還是國際條約),“所有國家在多國(可航)河流上自由航行”是其應(yīng)有之義。 國際河流特指可以通航且對一切國家自由航行的河流,這樣的國際河流含義持續(xù)了一個半世紀(jì),隨著經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的拓展,自由航行的河段也逐漸擴(kuò)展到其可航的支流。這在眾多的國際法性質(zhì)的文件中都有體現(xiàn)。如,1929年常設(shè)國際法院就奧得河國際委員會的管轄范圍所作出的判決,宣布國際河流是指整個河流體系,包括純屬沿岸國內(nèi)河的支流在內(nèi);1934年國際法學(xué)會通過的《國際河流航行規(guī)則》第1條指出,國際河流是指“河流的天然可航部分流經(jīng)或分隔兩個或兩個以上國家,以及具有同樣性質(zhì)的支流?!痹撐募诘?條重申:“在國際河道上實行自由通航”。同樣的佐證還有《美洲國家關(guān)于國際河流的工農(nóng)業(yè)利用的宣言》(1933年12月24日),國際法學(xué)會《關(guān)于國際水域的非航行利用》的決議(1961年9月11日)等等。而同時期國家間訂立的大量雙邊的或多邊的關(guān)于特定河流的條約,一般都不用“國際河流”字眼,因為那可能意味著要承擔(dān)對一切國家“自由航行”的義務(wù)。 2.《國際河流利用規(guī)則》概念
1966年,國際法協(xié)會通過《國際河流利用規(guī)則》(即赫爾辛基規(guī)則),提出了若干新的概念和原則,成為國際河流法領(lǐng)域的一個非常有影響的文件。該文件第2條明確規(guī)定國際流域是指“跨越兩個或兩個以上國家,在水系的分界線內(nèi)的整個地理區(qū)域,包括該區(qū)域內(nèi)流向同一終點的地表水和地下水。”國際流域概念的提出,是對國際河流、國際水道概念和國際水法理論的重大突破,對現(xiàn)代國際水法實踐也產(chǎn)生了直接影響,具有劃時代的意義。 《國際河流利用規(guī)則》僅在文件題目上出現(xiàn)“國際河流”字眼,正文中只出現(xiàn)了“國際流域”概念?!皣H流域”不僅僅指水資源,而是指水系分界線內(nèi)的“整個地理區(qū)域”。但“跨越兩個或兩個以上國家”國際流域?qū)傩员恢苯痈采w到國際河流定義本身,其直接體現(xiàn)是1978年聯(lián)合國經(jīng)濟(jì)和社會事務(wù)部提交并被廣泛引用的《國際河流登記》。該文指出全世界有國際河流(湖泊)214個,流經(jīng)200多個國家和地區(qū)。至少從這時起,國際公認(rèn)國際河流的定義就已經(jīng)不再是“流經(jīng)或分割兩個或兩個以上國家且實行自由航行制度的河流”,而是《國際河流利用規(guī)則》第二條中的“跨越兩個或兩個以上國家,在水系的分界線內(nèi),流向同一終點的地表水和地下水?!?/span> 3.回歸“國際水道”概念
國際水道就是指超越一國邊界的河流。1911年4月27日國際法學(xué)會通過的《國際水道非航行用途的國際規(guī)則》首次采用了“國際水道”的名稱。但該規(guī)則在正文里并沒有出現(xiàn)“國際水道”的術(shù)語解釋。該文件只有兩部分,一為兩國之間的界河;二為流經(jīng)兩個以上國家的河流。可見,1911的《規(guī)則》中國際水道的含義就是指分隔或流經(jīng)兩國或兩國以上的河流。它主要顯示河流的地理特征——國際,即國家之間的意思。這與當(dāng)時強調(diào)政治或商業(yè)意義的國際河流概念是不同的。1921年41個國家(含中國)共同締結(jié)了《國際性可航水道制度公約及規(guī)約》,其第1條規(guī)定,國際性可航水道是“一切分隔或流經(jīng)幾個不同國家的通海天然可航水道”,以及其他天然可航通海水道與上述水道相連者。這樣的水道一般是“有非沿岸國參加的國際委員會管理的可航水道”或者是有關(guān)國家“通過單方面法令或經(jīng)簽訂協(xié)議表示同意”的可航水道。所以“國際性可航水道”和當(dāng)時的“國際河流”含義相似。但是需要特別注意的是,“國際性可航水道”并不是“國際水道”的全部?!皣H水道”就是“一切分隔或流經(jīng)幾個不同國家的天然水道”。
1966年《國際河流利用規(guī)則》(赫爾辛基規(guī)則)提出了“國際流域”的概念,國際河流的概念也隨之發(fā)生了重大突破,已經(jīng)不再專指有專門國際條約規(guī)定其自由航行制度的多國河流,《國際河流利用規(guī)則》將地下水和地面水同列為國際流域水資源的組成部分;它對航行自由原則也作出了新的闡述,指出只有沿岸國才能在國際河流的全部航道上享有自由航行的權(quán)利,只有沿岸國才有權(quán)利決定向其他非沿岸國開放所屬河段,這個原則賦予航行自由原則以新的內(nèi)容,順應(yīng)了歷史發(fā)展的潮流?!秶H河流利用規(guī)則》還對傳統(tǒng)的公平使用原則作了新的解釋,指出公平使用原則并不是在沿岸國之間平均分配用水,而是確定分配原則時應(yīng)考慮各沿岸國的經(jīng)濟(jì)和社會需要,明確否定了國際河流利用理論中,傾向上游國利益的“絕對主權(quán)論”以及傾向下游國利益的“絕對完整論”。
1970年芬蘭代表向聯(lián)合國大會提出要求聯(lián)合國以《國際河流利用規(guī)則》為基礎(chǔ),編撰有關(guān)國際河流的規(guī)則,當(dāng)時有25個國家支持這個決議。經(jīng)過近30年的醞釀、起草和修訂,1997年聯(lián)合國第51屆會議通過了國際法委員會編撰的《國際水道非航行使用法公約》草案,對國際水道的非航行使用的內(nèi)容、原則和管理制度作了較全面的規(guī)定,是世界上第一個就國際河流的非航行用途締結(jié)的公約。該公約第2條規(guī)定:水道“是由于自然的聯(lián)系構(gòu)成一個單一的整體,并且流入同一終點的地表水和地下水系統(tǒng)”。而國際水道(International Watercourse)就是指組成部分位于不同國家的水道 ("International watercourse" means a watercourse, parts of which are situated in different States),這是迄今為止最明確,也是最有法律意義的國際河流概念。之所以不用“國際河流”表述,本文認(rèn)為原因可能在于:一是回避“國際河流”歷史上表現(xiàn)其強國利益的色彩;二是繼承歷史上1921年《國際性可航水道制度規(guī)約》的說法;再者,到20世紀(jì)后半期,國際河流已經(jīng)成為“國際水道”的同義詞。 所以,國際河流從“對一切國家自由通航的多國河流”到“是由于自然的聯(lián)系構(gòu)成一個單一的整體,并且流入同一終點的地表水和地下水系統(tǒng)”,是對“國際水道”概念的回歸。由于社會的發(fā)展,“自然形成”的要求已經(jīng)不再嚴(yán)格(概念包含運河),借鑒1997年《國際水道非航行使用法公約》的條文,國際河流可定義為:“組成部分位于不同國家的水道”,河流單元包括“地面水和地下水的系統(tǒng)” (公約第2條)。國際河流形態(tài)包括涉及不同國家同一水道中相互關(guān)聯(lián)的河流(干流和支流)、湖泊、含水層、冰川、蓄水池和運河。在統(tǒng)計意義上相當(dāng)于國際流域,在管理意義上相當(dāng)于流域淡水資源。