司法權(quán)（法學(xué)術(shù)語之一）

功能解釋

司法機(jī)關(guān)-法院

輔助功能是指為了實(shí)現(xiàn)司法權(quán)的基本功能所需要的功能，即解決權(quán)利沖突與糾紛，實(shí)現(xiàn)權(quán)利的制度性配置在國家權(quán)力體系中，人們賦予了司法權(quán)通過解決糾紛以維護(hù)法律價(jià)值體系這一獨(dú)特的功能，正是因?yàn)槿藗冑x予了司法權(quán)這種功能，司法權(quán)才能成為終局性的權(quán)力。

被動性（消極性）

司法權(quán)的被動性指司法權(quán)自啟動開始的整個(gè)運(yùn)行過程中只能根據(jù)當(dāng)事人的申請包括申請行為和申請內(nèi)容進(jìn)行裁判，而不能主動啟動司法程序或擅自變更當(dāng)事人的訴請內(nèi)容。法國學(xué)者托克維爾在考察美國的司法權(quán)時(shí)，把被動性作為司法權(quán)的三個(gè)重要特征之一，認(rèn)為司法權(quán)只有請求它的時(shí)候，或用法律的術(shù)語來說，只有在審理案件的時(shí)候，它才采取行動。從性質(zhì)上來說，司法權(quán)自身不是主動的。如果它主動出面以法律的檢查者自居，那他就有越權(quán)之嫌。在美國學(xué)者格雷看來：“法官是一種由某一有組織的機(jī)構(gòu)任命，并應(yīng)那些向其主張權(quán)利的人申請而確定權(quán)利義務(wù)的人。正是由于必須有一項(xiàng)向他提出的申請，他才采取行動這一事實(shí)，才將法官與行政官員區(qū)分開來”；司法權(quán)的這種被動性被認(rèn)為是與必須積極執(zhí)行法律、管理各項(xiàng)行政事務(wù)的行政權(quán)的重要區(qū)別之一。行政權(quán)具有管理內(nèi)容的突發(fā)性和廣泛性、管理目的的公共性和公益性特征，這就要求行政機(jī)關(guān)積極主動、講求效率地行使其職權(quán)、履行其職責(zé)。因此與司法權(quán)相反，無論是啟動還是運(yùn)行過程中，行政機(jī)關(guān)均處于主導(dǎo)地位，不能對違法行為聽之任之，而是“本于行政機(jī)關(guān)職權(quán)，依據(jù)國家或人民之需要，積極主動為之?！?/p>

獨(dú)立性

司法機(jī)關(guān)-檢察院

司法獨(dú)立應(yīng)該包括法院獨(dú)立和法官獨(dú)立兩方面的具有內(nèi)在聯(lián)系的不可分割的含義。過去，我們對法院獨(dú)立形成了較為充分的認(rèn)識，但對于法官獨(dú)立則缺乏足夠的認(rèn)識，這就導(dǎo)致了我們對司法獨(dú)立原則的認(rèn)識不全面、不充分。聯(lián)合國有關(guān)組織和一些非政府的國際組織在其制定的司法獨(dú)立國際標(biāo)準(zhǔn)中，往往是把法官獨(dú)立作為司法獨(dú)立的核心內(nèi)容來加以理解的。

中立性

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作為現(xiàn)代社會最有權(quán)威、最具有裁決能力的法院，其中立性更為突出，更為重要。因?yàn)椤皼]有中立，也就沒有司法存在的必要性，而沒有中立的司法裁判職能的政治體制、法律體制是一個(gè)不符合現(xiàn)代政治文明發(fā)展方向的體制”。但是，司法權(quán)的中立性是以其獨(dú)立性的存在作為前提的，沒有司法權(quán)的獨(dú)立或獨(dú)立性不足，則中立性也是脆弱的，至少是不牢固的。因?yàn)椋瑫r(shí)時(shí)受人干涉或受人影響的法院或法官要做到完全中立地處理問題是不可想象的。因此，只有徹底地解決了司法權(quán)的獨(dú)立性問題之后，才能談得上司法的中立性。在司法權(quán)的獨(dú)立性問題已解決的條件下司法權(quán)的中立性表現(xiàn)應(yīng)是：（一）法院中立于國家其他權(quán)力。法院不得加入其他權(quán)力的范圍，不得受其他權(quán)力的支配、影響、干涉，因?yàn)?，國家其他?quán)力行使是否合憲合法，仍需要司法來裁斷，司法權(quán)同其混合將使司法權(quán)失去這一作用與價(jià)值。（二）法院中立于社會。即法院不主動介入社會糾紛的處理，不提前介入糾紛的調(diào)查、討論、決定，堅(jiān)持不訴不理的原則。（三）法官中立于上、下級法官及同行。非因共同審理案件的需要，法官之間應(yīng)當(dāng)中立，即使是法官的上司或領(lǐng)導(dǎo)，也不得干涉法官獨(dú)立辦案。（四）法官的心態(tài)應(yīng)當(dāng)中立。在判決下達(dá)之前，法官不得表露自己對案件的意見、看法，因?yàn)椤胺ü俚膬?nèi)心只有處于中立狀態(tài)下的審判行為才是合法的審判行為；只有在法官內(nèi)心處于中立地位下做出的裁判才是合法的裁判，才是應(yīng)當(dāng)受到社會意識自覺尊重的社會存在”。（五）法官的舉止應(yīng)當(dāng)中立。即法官在糾紛的當(dāng)事人之間應(yīng)當(dāng)保持同等的距離，同等意義的語言，并在訴訟程序中平等地保護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，不得有任何親近或壓制一方當(dāng)事人的行為與表現(xiàn)。

程序性

司法工作會議

司法權(quán)的程序具有權(quán)威性，是指司法權(quán)的行使在完成一個(gè)或幾個(gè)法定程序之后，就對程序參與者各方產(chǎn)生一種法定約束力，非經(jīng)法定程序的變更或解除，不得改變其效力。司法權(quán)程序的權(quán)威性是由程序本身所決定的，因?yàn)?，程序既然是由法律?guī)定的，那么，依法定程序行使的權(quán)力自然就會產(chǎn)生法定的權(quán)威性。

程序決定司法權(quán)權(quán)威性的表現(xiàn)為：

（一）程序的正當(dāng)性。即程序必須依法律規(guī)定的順序、期限、主體、條件等來展開，如果違反這些要素則構(gòu)成程序違法，程序違法則不能產(chǎn)生法定的效果及權(quán)威。

（二）程序的獨(dú)立性。是指程序的依法運(yùn)作不應(yīng)受到非程序性因素的干擾，非因法定原因不得造成程序被任意的拖延、終止、終結(jié)或遭人為因素的破壞。程序的獨(dú)立性與司法權(quán)的獨(dú)立性是一致的，司法權(quán)的獨(dú)立性包含著實(shí)體獨(dú)立和程序獨(dú)立，依法或依獨(dú)立程序?qū)徖戆讣a(chǎn)生的結(jié)果不僅符合法律的規(guī)定，而且符合司法權(quán)運(yùn)作的特點(diǎn)與規(guī)律。

（三）程序的保障性?！白杂傻臍v史基本上是奉行程序保障的歷史”此話道出程序的權(quán)威與價(jià)值。程序的保障性是指程序?qū)⑴c各方的權(quán)利的保護(hù)都是平等的，約束各方的義務(wù)也是對等的，各方都享有程序給予的權(quán)利來表達(dá)自己的意見，提供相關(guān)證據(jù)，反駁對方的觀點(diǎn)，處分自己的權(quán)利；各方都平等地接受義務(wù)的約束并及時(shí)履行義務(wù)，尊重對方的權(quán)利，等等。只有程序參與人平等地參與程序，平等地受到程序的保障，則他就能夠尊重并接受程序所產(chǎn)生的結(jié)果，因?yàn)椋皺?quán)威來源于確信和承認(rèn)”，所以，程序的保障性自然也就產(chǎn)生權(quán)威性。

（四）程序的終局性。由于程序決定著結(jié)果，因此，一旦完成了一個(gè)或幾個(gè)程序之后，結(jié)果就業(yè)已確定，不得改變。例如三大訴訟法均規(guī)定，案件經(jīng)一、二審程序所做出的判決，具有終局性。故，不論是一個(gè)程序或是幾個(gè)程序，都應(yīng)當(dāng)完整開展，如果未完成法定的程序，自然也就不能產(chǎn)生法定的結(jié)果與效力；同時(shí)，完成了所有的程序之后，程序就具有終局性，這種終局性是不可改變的。這樣，其權(quán)威性就由終局性所決定。

公正性

司法權(quán)簡而講之，就是對法律的適用權(quán)，司法權(quán)的公正性自然是源于法律的平等、公平、公正的價(jià)值內(nèi)涵，如果沒有法律的公正價(jià)值，則司法權(quán)的公正性就難于體現(xiàn)。

為什么說司法權(quán)具有公正性特點(diǎn)而立法權(quán)、行政權(quán)卻不一定具有其特點(diǎn)呢？立法機(jī)構(gòu)所通過的法律是按照統(tǒng)治階層意志及社會力量對比的結(jié)果所做出的決定，反映了統(tǒng)治者及立法者的優(yōu)勢意志，單就這一點(diǎn)來講，立法權(quán)的公正性是有限的即所立規(guī)則本身并非一定公正；行政權(quán)的行使雖然也有法律作為依據(jù)，但由于行政權(quán)的主觀性、靈活性強(qiáng)并缺乏程序性的規(guī)范與約束，因此，其公正性也是難于普遍的；而司法權(quán)卻不相同，不論其法律制定時(shí)多么不公，但作為社會的共同標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則一旦確立了，則任何人都必須遵守與服從，司法機(jī)關(guān)對任何人都應(yīng)平等適用，公平對待，正確裁量。這就是司法權(quán)公正性區(qū)別于立法權(quán)，行政權(quán)公正性的重要表現(xiàn)。

司法權(quán)公正性是司法權(quán)的價(jià)值體現(xiàn)，它包括兩方面的公正價(jià)值，（一）司法權(quán)的程序公正價(jià)值。上面已談到司法程序具有正當(dāng)性、獨(dú)立性、保障性、終局性的特點(diǎn)。這些程序特點(diǎn)均體現(xiàn)在一個(gè)共同的價(jià)值目標(biāo)上即程序公正，因?yàn)?，正?dāng)性是程序公正的基礎(chǔ)，無正當(dāng)就無程序公正；獨(dú)立性是程序公正的前提，無獨(dú)立就無程序公正的存在；保障性是程序公正的內(nèi)在體現(xiàn)，無保障，程序就變成少數(shù)人把弄的工具；終局性是程序完成時(shí)的價(jià)值體現(xiàn)，無終局性就無結(jié)果，程序永遠(yuǎn)成為無歸宿的形式。（二）司法權(quán)的實(shí)體公正價(jià)值。司法權(quán)的實(shí)體公正是指司法權(quán)在認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面體現(xiàn)公平、公正、正義的結(jié)果，包括認(rèn)定事實(shí)清楚，定性準(zhǔn)確，即對案件事實(shí)的認(rèn)定，案件的性質(zhì)有明確合理性的及合法性的認(rèn)識；并包括適用法律正確，裁量恰當(dāng)即對該案適用什么樣的法律，適用哪些條文以及怎樣裁量才能達(dá)到公平恰當(dāng)有一個(gè)良好的結(jié)果。正是由于司法權(quán)具有程序和實(shí)體兩方面的公正性的特點(diǎn)，而其他權(quán)力沒有或者不完全具有此特點(diǎn)，所以公正性就成為司法權(quán)的價(jià)值特點(diǎn)。

統(tǒng)一性

司法權(quán)的統(tǒng)一性是指一國之內(nèi)司法權(quán)對相同性質(zhì)的案件糾紛之處理是一致的，其法律評價(jià)是一樣的。因?yàn)?，它在審理相同性質(zhì)案件時(shí)所依據(jù)的程序是相同的，所適用的法律除地方性法規(guī)外也是相同的，故，對全國各地的同一性質(zhì)的糾紛應(yīng)當(dāng)有相同或相似的裁判結(jié)果。

司法權(quán)的統(tǒng)一性是由法律的同一性及國家的統(tǒng)一性所決定的，中央立法機(jī)關(guān)通過全國性法律，除法律有明確規(guī)定不能適用于特別地區(qū)之外，應(yīng)當(dāng)在全國范圍內(nèi)得到統(tǒng)一的貫徹執(zhí)行，而保證其法律能在全國通行無阻地得到貫徹執(zhí)行的最重要最關(guān)鍵的機(jī)構(gòu)就是分布在全國各地的司法機(jī)關(guān)，因?yàn)?，只有它才能統(tǒng)一地適用法律。

司法權(quán)的統(tǒng)一性同立法權(quán)及行政權(quán)的統(tǒng)一性也是有明顯區(qū)別的，立法機(jī)構(gòu)除中央立法機(jī)關(guān)外，地方立法機(jī)關(guān)的立法權(quán)行使就不具有全國統(tǒng)一性；行政權(quán)也一樣，除中央政府之外，地方行政機(jī)關(guān)行使的權(quán)力一般也不具有全國統(tǒng)一性。雖然，地方行政權(quán)也根據(jù)中央制定的政策、法律來管理本地方行政事務(wù)，但由于行政權(quán)的主動性、靈活性較強(qiáng)，加上各地區(qū)的差異都使得各地區(qū)不得不制定適合于本地區(qū)的政策、規(guī)定來創(chuàng)造性地行使權(quán)力，因此，各地方行政權(quán)行使的差異性就自然產(chǎn)生。但司法權(quán)卻不同，除某些案件要求適用地方性法規(guī)外，幾乎所有的案件所適用的法律均是全國統(tǒng)一性的法律，加上司法機(jī)關(guān)所依照的程序法是一致性，因此，司法權(quán)的統(tǒng)一性特征就非常突出。一個(gè)地區(qū)法院所做出的裁判不僅對本地區(qū)有約束力，而且對全國來講同樣具有約束力；而一個(gè)地區(qū)行政機(jī)關(guān)所做出的行政決定卻只能在本轄區(qū)有效，非轄區(qū)內(nèi)不產(chǎn)生法定效力。可以說，國家的真正統(tǒng)一是由司法權(quán)維系的，因?yàn)椋痉?quán)是捍衛(wèi)統(tǒng)一國家的統(tǒng)一法律權(quán)威的最有權(quán)及有效的機(jī)構(gòu)。

司法權(quán)的統(tǒng)一性不僅表現(xiàn)為在全國的一致性，而且還體現(xiàn)在國際上的一致性和權(quán)威性。如一國對不同國籍的離婚當(dāng)事人所做出的判決對各國來講都是具有約束力的，他國不能再受理此離婚案件，更不能再做出另一個(gè)司法判決；而國家之間簽訂的司法協(xié)議，相互承認(rèn)各自國家的司法判決也是很好的例證。

重要性

其一，司法是法律生命之所系。法律是在運(yùn)動中實(shí)現(xiàn)自身價(jià)值的，只有在司法中法律才能成為法律，否則，法律只不過是一張紙或一個(gè)死的規(guī)則，它只具有文化意義而沒有規(guī)范意義。因此，可以說沒有司法就沒有法律。同時(shí)，無論是制定法還是習(xí)慣法，在不同的司法制度與不同的法官手里其結(jié)果會有很大的差異。司法制度的優(yōu)劣對法律的可預(yù)測性影響極大。而法律的根本作用就在于它的可預(yù)測性，為人們的行為提供一個(gè)可以預(yù)測結(jié)果的規(guī)范。就這一點(diǎn)來說，司法也是法律的生命之所系，有什么樣的司法就有什么樣的法律。所謂法治，要言之，就是規(guī)則主治，雖然規(guī)范的確定性是有限的，但是，追求法律的確定性是法治社會首要的道德義務(wù)。這一道德義務(wù)將司法推向了前臺。

第二，司法是權(quán)力正常運(yùn)作的保障。任何社會的正常運(yùn)作都離不開權(quán)力的有效運(yùn)作和權(quán)力濫用的防止，這兩方面都離不開司法的介入。具體來說可以分成三方面來說。一是權(quán)力對社會的管理與服務(wù)最終都離不開司法?，F(xiàn)代社會權(quán)力對社會的推進(jìn)與改造主要通過立法的形式來實(shí)現(xiàn)。而立法的目的只有通過司法才能正確貫徹。現(xiàn)代行政權(quán)擔(dān)負(fù)對社會的管理和服務(wù)雙重功能，這兩大功能和實(shí)現(xiàn)本身離不開司法。二是不同權(quán)力間的權(quán)限糾紛離不開司法的裁決，當(dāng)立法權(quán)與行政權(quán)存在不協(xié)調(diào)時(shí)，需要司法權(quán)來評判。當(dāng)不同層級的立法權(quán)之間、不同層級的行政權(quán)之間產(chǎn)生不協(xié)調(diào)時(shí)，同樣要司法權(quán)來評判。三是對權(quán)力濫用的控制離不開司法。例如，立法權(quán)是否符合憲法、是否符合一般價(jià)值要有司法裁決，行政行為是否符合法律也離不開司法的裁決。形形色色的權(quán)力腐敗更離不開司法權(quán)的最終裁判。正是司法的介入將不同權(quán)力的沖突由實(shí)力的較量轉(zhuǎn)化為說理，轉(zhuǎn)化為法律問題，以保障權(quán)力的正常運(yùn)作，防止權(quán)力的暴力化傾向以及不同權(quán)力間的暴力沖突。

第三，司法之所以重要還在于司法是權(quán)利保障和社會公正的最后防線。權(quán)利的有無最終得由司法來確認(rèn)，相互沖突的權(quán)利主張要通過司法來裁決，受到損害的權(quán)利需要司法來給予救濟(jì)。這都告訴我們一個(gè)道理，司法是人權(quán)的保障?，F(xiàn)代社會，司法還是社會公正的最后一條防線，司法失真將使社會失去起碼的公正，使人民失去對政府的信任與信心。所以，司法是一個(gè)社會得以正常運(yùn)作的基本保障。1962年美國黑人的造反運(yùn)動就是因?yàn)楫?dāng)時(shí)阿拉巴馬州的瓊斯法官在蘇利文案的審理中奉行種族主義政策，黑人看到通過司法實(shí)現(xiàn)正義無望才走上街頭的。

權(quán)力的來源有不同的依據(jù)，在現(xiàn)代社會，權(quán)力的終極來源是人民，一切權(quán)力屬于人民是現(xiàn)代社會的基本假設(shè)。但是，人民只是政治和法律上虛擬的，除了“全民公決”這一很少使用的權(quán)力行使方式以外，人民是無法行使權(quán)力的。人民必須通過法律將權(quán)力授予不同的人和組織。因此，權(quán)力就有一個(gè)規(guī)范依據(jù)的位階問題。有些權(quán)力是一般規(guī)范賦予的，有些權(quán)力是議會法律賦予的，最重要的權(quán)力則有憲法賦予。司法權(quán)是最重要的權(quán)力，所以，司法權(quán)是屬于憲法規(guī)定的權(quán)力。之所以這樣說的理由有：一是立憲史上的理由。三權(quán)分立是現(xiàn)代憲政的基本原則，憲法的基本內(nèi)容就是規(guī)定三權(quán)，其中包括司法權(quán)。在各國立法史上，司法權(quán)與立法權(quán)和行政權(quán)之間的關(guān)系均有憲法規(guī)定，司法權(quán)的獨(dú)立與權(quán)威、司法權(quán)的設(shè)置等等也都由憲法規(guī)定。在此前提下，有關(guān)司法的次一級的問題才有議會法律加以規(guī)定，關(guān)于司法機(jī)關(guān)的內(nèi)部程序性的規(guī)定也要經(jīng)過議會授權(quán)方可有最高司法機(jī)關(guān)來規(guī)定。這一切規(guī)定都必須遵守法律位階原則，任何規(guī)范都不得違反憲法。至于行政機(jī)關(guān)，那是無論如何都無權(quán)對司法權(quán)說三道四的。二是司法權(quán)與訴權(quán)的的特殊關(guān)系——司法權(quán)是實(shí)現(xiàn)訴權(quán)的基本條件，沒有司法權(quán)的正當(dāng)行使，訴權(quán)就會落空。而訴權(quán)則是公民最基本的憲法權(quán)利，沒有訴權(quán)則公民的一切權(quán)利都將流于空談。所以，訴權(quán)是先于政府而存在的，是高于政府的，他應(yīng)當(dāng)由憲法規(guī)定，實(shí)現(xiàn)訴權(quán)的司法權(quán)也理應(yīng)由憲法規(guī)定。

現(xiàn)代意義的司法一詞是指審判或裁判，這是基于三權(quán)分立的憲法理念而對權(quán)力所作的劃分。這一劃分是以權(quán)力行使與規(guī)范間的關(guān)系而做出的，是一種形式上的劃分，具有普遍意義。依據(jù)這一理念，創(chuàng)造規(guī)則的權(quán)力是立法權(quán)，執(zhí)行規(guī)則的權(quán)力是行政權(quán)，而依據(jù)規(guī)則做出裁決的權(quán)力則為司法權(quán)。因此，司法權(quán)是相對于制定規(guī)則的立法權(quán)和執(zhí)行規(guī)則的行政權(quán)而言的。對國家權(quán)力作這樣的劃分源自西方。早在柏拉圖和亞里土多德的混合政體理論中就有三權(quán)分立的思想，經(jīng)過洛克和孟德斯鳩的闡述，它成為憲法的基本原則。我國則在清末變法引進(jìn)西律文化時(shí)才有司法權(quán)一說。在民國時(shí)，才真正確立了現(xiàn)代的司法觀。在民國體制下，國民大會代表主權(quán)，在他之下設(shè)立立法、行政、司法、、監(jiān)察五院行使治權(quán)。司法院的職能是審判。在作為行政機(jī)構(gòu)的行政院內(nèi)再設(shè)一司法行政部，是為主管與司法有關(guān)的行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。1949年以后，實(shí)行形式上的立法、行政、審判（司法）三權(quán)分立，但是另設(shè)一司法部，司法的含義又顯得模糊起來。但是嚴(yán)格說來，司法部名實(shí)不符，因?yàn)樗还堋八痉ā?，而是主管與司法有關(guān)的行政事務(wù)。它設(shè)在行政系列本身就表明他不是“司法”的，而是“行政”的。行政權(quán)而以司法名之使得外國人不明就里，也表明我們的司法觀念中有嚴(yán)重的行政意蘊(yùn)。

司法權(quán)的裁判性質(zhì)說明它的行為是說理而不是行動。以往將司法權(quán)定位為“刀把子”起碼是對司法權(quán)行為特征認(rèn)知的錯(cuò)誤?！暗栋炎印焙托袨樘卣魇切袆佣皇侵v理。刀把于理論把司法權(quán)定位于工具是欠妥當(dāng)?shù)摹Ｒ驗(yàn)椤暗栋炎印闭搶⑺痉ㄕJ(rèn)定為某一主體達(dá)到自身目的的暴力，這與司法權(quán)的裁判中立不符。司法權(quán)作為裁判權(quán)是在兩造間裁決的權(quán)力，它本身不能為兩造中的任何一造所用，不應(yīng)當(dāng)成為兩造中任何一造的工具，它應(yīng)當(dāng)是兩造的“公具”，而不應(yīng)成為任何一造的“私器”。

就裁判權(quán)意義上的司法權(quán)而言，我國與西方一樣存在。但是，依孫萬勝博士的考察路徑和語境分析，我國司法權(quán)的運(yùn)行更多地體現(xiàn)國家本位型，而非程序本位型，也沒有達(dá)到目的本位型。故可以說，我國法院的威權(quán)色彩較為濃厚。以《刑事訴訟法》為例，“審判”一詞出現(xiàn)的次數(shù)不低于數(shù)十次，與審判長、審判人員、審判組織、審判監(jiān)督程序等復(fù)合起來的次數(shù)，超過百次；相反，“裁判”一詞，僅出現(xiàn)于第204條當(dāng)中，以列舉的形式說明人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判的情形之一，是“審判人員在審理該案件的時(shí)候，有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為”，在這里，“枉法裁判”是一個(gè)固定法律術(shù)語，若非如此，在刑事訴訟法中可能就難覓“裁判”一詞的蹤跡。審判一詞暗含法院的權(quán)威性，因?yàn)闄?quán)威而使法院的地位多少都凌駕于當(dāng)事人之上，再加上古代父母官傳統(tǒng)的影響，就使得我國裁判權(quán)的中立性就會顯得薄弱。

司法觀

這是一種將司法權(quán)定性在社會權(quán)力為主的一種司法權(quán)觀念，將司法權(quán)的目標(biāo)確立在為社會服務(wù)，實(shí)現(xiàn)社會公正，將司法機(jī)構(gòu)的設(shè)置社會化的一種司法觀。這種司法觀是有其現(xiàn)實(shí)與價(jià)值根據(jù)的。司法權(quán)是一種特殊的權(quán)力，它是介于國家權(quán)力和社會權(quán)力之間的權(quán)力，且是社會屬性多于國家屬性的，起碼在社會是如此，或應(yīng)當(dāng)如此。

其一，如前所述，司法權(quán)是以糾紛的存在為運(yùn)作前提的權(quán)力。司法權(quán)的這一特點(diǎn)告訴我們，司法權(quán)的啟動依賴一定的社會力量，沒有社會力量的介入，司法權(quán)便很少開始運(yùn)作。這就與立法與行政這類完全由國家主動啟動的權(quán)力不同。

第二，司法權(quán)具有中立性和被動性。司法權(quán)的中立性決定了司法權(quán)的行使者有較弱的色彩。它的作用是在不同的社會主體間作出裁決，為社會服務(wù)，從為社會服務(wù)中獲取報(bào)酬，是一種特殊的社會服務(wù)機(jī)構(gòu)。司法權(quán)的被動性則決定了它較少地將自己的利益和意志貫徹于司法行為之中，它體現(xiàn)的是社會的利益和意志。起碼在應(yīng)然的意義上是如此。

第三，現(xiàn)代司法權(quán)可以在公民與國家權(quán)力之間做裁決，是公民控制國家權(quán)力的工具，一個(gè)控制國家權(quán)力的工具是很難劃歸國家權(quán)力一類的。司法權(quán)還可以在不同的國家機(jī)構(gòu)之間、在不同級的國家組織之間做出裁決（例如德國的憲法法院可以對聯(lián)邦和州之間的權(quán)限糾紛做出裁決，法國的權(quán)限爭議法院則對不同法院的管轄權(quán)作出裁決），這也是代表社會對國家權(quán)力的運(yùn)作所進(jìn)行的特殊控制。

第四，司法權(quán)有很高的社會參與性與公開性。司法權(quán)的社會參與性與公開性是其他權(quán)力所不及的。即使在古代的，司法權(quán)也是有相當(dāng)?shù)纳鐣⑴c和公開性的——大老爺升堂是允許老百姓旁聽的。在現(xiàn)代社會，司法權(quán)則在社會的直接控制之下。這種控制的是多種多樣的。例如，通過社會選舉法官，使法官處于社會的監(jiān)督之下，或通過社會主導(dǎo)的法學(xué)與司法控制法官的入口，以控制法官。現(xiàn)代社會直接參與司法權(quán)運(yùn)作的方式是陪審團(tuán)制度，陪審團(tuán)的成員來自社會，并且是隨機(jī)產(chǎn)生的。在有罪和無罪上，陪審團(tuán)擁有最終決定權(quán)。

第五，司法權(quán)曾經(jīng)有社會直接行使，這在古希臘、古羅馬和西方中世紀(jì)長期存在。當(dāng)人民大會開會時(shí)，人民大會就可能成為一個(gè)審判庭。在中世紀(jì)的歐洲，有教會法院和商人法院，這兩種法院是完全由社會直接控制的，他們與國家無關(guān)甚或與國家對立。歐洲中世紀(jì)的部族法院和區(qū)法院的成員就是當(dāng)?shù)氐淖杂擅?。第六，在全球性，司法?quán)成為國際社會控制國家的重要力量。歐洲法院在這方面走在世界的前列。各種國際法院、特別是依據(jù)2002年7月1日生效的國際刑事法院羅馬規(guī)約設(shè)立的國際刑事法院，他們代表全人類的利益來對特殊的侵犯人權(quán)的行為行使管轄權(quán)，他們與國家沒有多大關(guān)系，具有明顯的社會色彩。總之，司法權(quán)的社會屬性源自司法權(quán)是受制于社會并為社會服務(wù)的權(quán)力，它只是從維護(hù)的尊嚴(yán)中獲取利益。司法權(quán)的社會性也源自于在國家與社會的對立中，她是站在社會一邊控制國家的，或者是站在中立的立場上對社會與國家間的沖突作出裁決，是社會自治和社會利益的維護(hù)者。相對于國家主義的司法觀，這種將司法權(quán)定位于社會與國家權(quán)力之間的權(quán)力的司法觀，我們就稱之為社會主義的司法觀。

司法獨(dú)立

司法獨(dú)立應(yīng)該包括法院獨(dú)立和法官獨(dú)立兩個(gè)方面的具有內(nèi)在聯(lián)系的不可分割的含義。聯(lián)合國有關(guān)組織和一些非政府的國際組織（INGOS）在其制定的司法獨(dú)立國際標(biāo)準(zhǔn)中，往往是把法官獨(dú)立作為司法獨(dú)立的核心內(nèi)容來加以理解的。

在中國加入世界貿(mào)易組織之后，如何認(rèn)識、理解司法獨(dú)立的國際標(biāo)準(zhǔn)，反思我們已有的理論認(rèn)知，已經(jīng)成為司法權(quán)理論研究一個(gè)迫切需要解決的問題。二是使我們對法官的地位與作用有了進(jìn)一步的認(rèn)識。在一個(gè)法治社會，法官享有崇高的社會地位，這是與法官職業(yè)活動的特殊性質(zhì)所決定的。法治社會強(qiáng)調(diào)法律至上，從一定意義上看，就是尊奉法律所表達(dá)的社會主流價(jià)值觀念至上，這不僅僅是一個(gè)社會得以維系和發(fā)展的基本前提，更是尊重公民權(quán)利，更是維護(hù)社會自治——民主法治社會基石的必然要求。